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　　2018年國(guó)家司法考試四卷案例分析習(xí)題一

　　【案例一】

　　A訴B案件中，由于案件比較復(fù)雜，該案件被提交給審判委員會(huì)討論。A聘請(qǐng)的代理人是王五，王五的叔叔C是該院院長(zhǎng)。B向法院提出要求C回避，問(wèn)這一申請(qǐng)的理由是否成立?在程序上應(yīng)如何處理?

　　答：成立。因?yàn)楦鶕?jù)《最高人民法院關(guān)于審判人員嚴(yán)格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定》，法院院長(zhǎng)屬于適用回避的審判人員。由于法院院長(zhǎng)是原告訴訟代理人的叔叔，被告可以以他與原告之間存在其他利害關(guān)系，可能影響案件公正審理為由要求他回避。但是，在實(shí)務(wù)中，案件提交審判委員會(huì)討論是法院內(nèi)部制度安排，當(dāng)事人是無(wú)從知道的，因此實(shí)際上無(wú)法行使申請(qǐng)回避的權(quán)利。疑難案件提交審判委員會(huì)討論制度被人詬病的原因即在其非公開(kāi)性，從而無(wú)法保證其公正性。

　　【案例二】

　　王東彪訴劉滿倉(cāng)房屋租賃糾紛一案由丹江縣人民法院受理。第一次開(kāi)庭時(shí)，因原告未帶有關(guān)證據(jù)的原件，法庭決定休庭;第二次開(kāi)庭時(shí)，原告在法庭辯論時(shí)提出，本案合議庭中的書(shū)記員劉河江為被告劉滿倉(cāng)的弟弟，故要求劉河江回避，審判長(zhǎng)以法庭調(diào)查已結(jié)束為由，駁回了原告的回避申請(qǐng)。一審法院判決后，原告以一審法院判決認(rèn)定事實(shí)不清、且程序上違法——?jiǎng)⒑咏瓚?yīng)當(dāng)回避而沒(méi)有回避為由，提起上訴，二審法院經(jīng)審理認(rèn)為，一審法院的判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用實(shí)體法也無(wú)不當(dāng)之處，同時(shí)還查明劉河江確實(shí)是劉滿倉(cāng)的弟弟。在此情況下，二法院對(duì)本案應(yīng)當(dāng)如何處理?

　　答：應(yīng)當(dāng)裁定撤銷(xiāo)原判，發(fā)回重審。因?yàn)楸景敢粚彿ㄔ旱臅?shū)記員應(yīng)當(dāng)當(dāng)回避而未回避，根據(jù)《民訴意見(jiàn)》的規(guī)定，屬于嚴(yán)重違反法定程序，可能影響案件公正審理，二審法院應(yīng)當(dāng)裁定裁定撤銷(xiāo)原判，發(fā)回重審。

　　【案例三】

　　1993年7月，原告某工廠與被告某公司簽訂了買(mǎi)賣(mài)打樁機(jī)的合同，原告以16萬(wàn)元從被告處買(mǎi)得打樁機(jī)一臺(tái)，雙方貨款兩清。后原告在使用中發(fā)現(xiàn)打樁機(jī)質(zhì)量不符合約定標(biāo)準(zhǔn)，便提出退貨，被告不同意，原告于同年10月向法院起訴。在訴訟中，原告得知被告已經(jīng)停產(chǎn)，擔(dān)心被告無(wú)還款能力，提出將打樁機(jī)退回，只要被告一個(gè)月內(nèi)退款12萬(wàn)元。被告同意，雙方達(dá)成協(xié)議。法院對(duì)這一協(xié)議有兩種意見(jiàn)：一種認(rèn)為，此調(diào)解協(xié)議雖不合理，但符合處分原則，是合法的，法院應(yīng)予認(rèn)可;另一種認(rèn)為，此協(xié)議雖系自愿達(dá)成，但損害了無(wú)過(guò)錯(cuò)一方的合法權(quán)益，違背了處分原則，法院不應(yīng)認(rèn)可。你怎么看待這一問(wèn)題?

　　答：我贊同第一種意見(jiàn)。調(diào)解協(xié)議本來(lái)就是當(dāng)事人處分自己民事實(shí)體權(quán)利的結(jié)果，因此，只要雙方自愿達(dá)成，內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，都是有效的調(diào)解協(xié)議，法院應(yīng)予認(rèn)可。

　　【案例四】

　　通東市工會(huì)在該工會(huì)禮堂舉辦了一場(chǎng)文藝演出。5月3日，《通東晚報(bào)》刊登了由該報(bào)記者王小聲寫(xiě)的一則消息：“著名歌星林申申因不滿市工會(huì)用國(guó)產(chǎn)車(chē)將其從通東賓館接送至演出場(chǎng)地，演出時(shí)遲遲不肯出場(chǎng)，導(dǎo)致冷場(chǎng)30分鐘之久……”林申申見(jiàn)此消息十分氣憤，認(rèn)為其內(nèi)容失實(shí)?！锻|晚報(bào)》報(bào)社位于通東市F區(qū)，《通東晚報(bào)》發(fā)行范圍為市屬各縣、區(qū)。林申申據(jù)此采取了兩種措施：一是分別在該市公共場(chǎng)所張貼自己針對(duì)《通東晚報(bào)》該則消息的“辟謠告示”;二是以《通東晚報(bào)》報(bào)社和王小聲為被告向法院提起訴訟。本案被告認(rèn)為林申申的“辟謠告示”侵犯了其名譽(yù)權(quán)，在答辯的同時(shí)以林申申為被告向受訴法院提起訴訟。問(wèn)：被告提起的訴訟是否構(gòu)成反訴?為什么?

　　1、構(gòu)成反訴

　　2、符合前面的五個(gè)條件。(略)

　　【案例五】

　　上海市日用化工廠退休工人趙天青有子女五人：長(zhǎng)子趙月林、長(zhǎng)女趙月紅和二女趙月英在上海市工作，次子趙月根在重慶市沙坪壩區(qū)工作，三女趙月秀在河南鄭州工作。五個(gè)子女均已成家。1996年趙天青病故后，在上海市某區(qū)造有瓦房一棟(四間臥室、一間廚房、一個(gè)陽(yáng)臺(tái))及家具等物。子女五人在辦理完父親的喪事后，為遺產(chǎn)繼承問(wèn)題發(fā)生了分歧。三個(gè)女兒主張房屋由兩兄弟平分，家具由三姐妹協(xié)商分配。次子趙月根表示同意，長(zhǎng)子趙月林持反對(duì)意見(jiàn)，堅(jiān)持自己要繼承房屋的三分之二，理由是：他早年當(dāng)童工與父親一起分擔(dān)家庭生活擔(dān)子，扶助四弟妹讀書(shū)，以后又長(zhǎng)期同父親生活在一起。五人多次協(xié)商并經(jīng)街道調(diào)解，始終未能達(dá)成一致意見(jiàn)。趙月林于是向上海市某區(qū)法院對(duì)其弟趙月報(bào)提起訴訟。某區(qū)法院立案后，因被告趙月報(bào)接單位電報(bào)返回重慶，便以“被告不在我市居住，現(xiàn)已返回重慶”為由將案件移送重慶沙坪壩區(qū)法院。

　　試回答下列問(wèn)題并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由：

　　(1)本案的管轄法院應(yīng)當(dāng)是誰(shuí)?為什么?

　　(2)本案當(dāng)事人能否協(xié)議變更管轄?為什么?

　　答：(1)管轄法院應(yīng)當(dāng)是上海市某區(qū)法院。(理由略)

　　(2)不能，專(zhuān)屬管轄。

　　【案例六】

　　孫某與丁某于1993年結(jié)婚。1999年 5月，孫某以夫妻感情已經(jīng)破裂為由向天門(mén)市A區(qū)人民法院起訴，要求與丁某離婚。A區(qū)法院受理后，查明原告孫某(女)的家庭住址、工作單位和戶籍均在B區(qū)。被告人丁某雖然婚前探親曾住A區(qū)父母處，但其工作單位和戶口卻在湖北省C縣，他與孫某結(jié)婚后家安在B區(qū)。因此，A區(qū)法院認(rèn)為此案不屬本院管轄，遂將案件移送B區(qū)法院處理。

　　B區(qū)人民法院受理后，認(rèn)為原、被告結(jié)婚后家雖安在B區(qū)，但被告的工作單位和戶口都在湖北C縣，遂根據(jù)《民事訴訟法》第36條的規(guī)定，將案件移送給湖北C縣人民法院審理。

　　湖北省C縣法院接到此案后不久，給B區(qū)法院復(fù)函稱：“我院受理此案后，經(jīng)兩次傳了某談話，認(rèn)為此案主要事實(shí)難以查清，丁某本人亦要求回原籍處理，同時(shí)被告單位現(xiàn)已遷至河北省D縣，因此，特將全部案卷材料移送你院查辦?！?/p>

　　B區(qū)法院以“被告單位既已從你縣遷至河北D縣，則應(yīng)由你院直接將案件移送D縣法院審理”為由，又將案件退回湖北C縣法院。不久，河北省D縣法院以丁某已回天門(mén)市治病為由，將案件退回天門(mén)市B區(qū)法院。B區(qū)法院以丁某一直住在A區(qū)父母處為由，將案件移送A區(qū)法院審理。試回答：

　　(1)本案應(yīng)該由哪個(gè)法院管轄?

　　(2)C縣法院和B區(qū)法院以及D縣人民法院對(duì)案件的移送正確嗎?應(yīng)如何移送?

　　答：(1)B區(qū)法院

　　(2)不對(duì)。

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