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　　2018年國(guó)家司法考試四卷案例分析題卷(4)

　　【案例一】

　　2006年11月，在Z省H市M區(qū)某加油站做加油工的張某(男，26歲，J省Y市B縣人)找同鄉(xiāng)郭某(男，20歲)閑談時(shí)，郭說(shuō)：“現(xiàn)在打工賺不到錢，還不如去搶!”張某答道：“搶!我有辦法，我工作的加油站只要二三天不來(lái)收錢，保險(xiǎn)箱里就有二、三十萬(wàn)元錢，最好晚上動(dòng)手，值班的只有一男一女兩個(gè)人，我們叫上幾個(gè)人，逼女營(yíng)業(yè)員交出保險(xiǎn)箱的鑰匙?！苯?jīng)二人多次商議決定，由郭糾集人員，準(zhǔn)備作案工具，張某做內(nèi)應(yīng)實(shí)施搶劫。2006年12月底，郭某回B縣糾集了同鄉(xiāng)周某等4人，經(jīng)多次密謀，決定去H市M區(qū)加油站搶劫，并商定了搶劫計(jì)劃的具體細(xì)節(jié)，準(zhǔn)備了自制火藥槍—支，匕首一把。2007年1月20日凌晨，郭等4人途經(jīng)J省W市汽車站轉(zhuǎn)車時(shí)，被公安機(jī)關(guān)抓獲，根據(jù)郭等人的交代又將張某抓獲。根據(jù)以上案情，請(qǐng)簡(jiǎn)要回答下列問(wèn)題：

　　(1)張某、郭某等人是否構(gòu)成犯罪?

　　(2)W市公安機(jī)關(guān)將本案移送B縣公安機(jī)關(guān)偵查，B縣公安機(jī)關(guān)應(yīng)否受理?

　　(3)假如W市公安機(jī)關(guān)將本案移送B縣公安機(jī)關(guān)，而B(niǎo)縣公安機(jī)關(guān)不接受，應(yīng)當(dāng)如何處理?

　　答案：

　　(1)張某、郭某等人為實(shí)施搶劫，多次密謀，并準(zhǔn)備了作案工具，為犯罪創(chuàng)造條件，構(gòu)成了搶劫(預(yù)備)罪。

　　(2)B縣公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)受理。根據(jù)《刑事訴訟法》及《公安機(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，刑事案件原則上由犯罪地的公安機(jī)關(guān)管轄。如果由犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)管轄更為適宜的，也可以由犯罪嫌疑人居住地的公安機(jī)關(guān)管轄。幾個(gè)公安機(jī)關(guān)都有權(quán)管轄的，由最初受理的公安機(jī)關(guān)管轄，必要時(shí)，可以由主要犯罪地的公安機(jī)關(guān)管轄。本案B縣不僅是犯罪嫌疑人的居住地，而且是主要犯罪地，所以B縣公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)受理。

　　(3)應(yīng)當(dāng)由W市公安機(jī)關(guān)和B縣公安機(jī)關(guān)協(xié)商解決，協(xié)商不成的，報(bào)J省公安廳指定管轄。

　　【案例二】

　　2006 年 3 月，張某(男，19歲)因涉嫌盜竊被公安機(jī)關(guān)抓獲。公安機(jī)關(guān)經(jīng)過(guò)研究決定對(duì)張某采取監(jiān)視居住的強(qiáng)制措施，并交由張某家所在的村委會(huì)執(zhí)行。村委會(huì)委托治保主任將張某關(guān)押在一個(gè)二十多平方米的村委會(huì)一間棄用辦公室內(nèi)，不許張某外出，一日三餐由家里人給其供應(yīng)。在此期間，張某多次企圖逃跑，均未遂。治保主任把此情況反映給了公安機(jī)關(guān)，公安機(jī)關(guān)對(duì)張某采取拘留的強(qiáng)制措施。

　　問(wèn)題：

　　(1)對(duì)張某采取監(jiān)視居住是否合適?

　　(2)監(jiān)視居住執(zhí)行方式是否正確?

　　(3)公安機(jī)關(guān)對(duì)張某企圖逃跑采取拘留的強(qiáng)制措施是否正確?如不正確，應(yīng)該怎么做?

　　答：

　　(1)張某涉嫌盜竊，根據(jù)其犯罪情節(jié)，對(duì)張某采取監(jiān)視居住是適合的。

　　(2)根據(jù)《刑事訴訟法》第五十一條第二款之規(guī)定，取保候?qū)?、監(jiān)視居住由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。公安機(jī)關(guān)將監(jiān)視居住執(zhí)行權(quán)交給了村委會(huì)是不正確的。并且，監(jiān)視居住地執(zhí)行地點(diǎn)應(yīng)該在犯罪嫌疑人的固定住處或者執(zhí)行機(jī)關(guān)為其指定的生活居所。村委會(huì)的執(zhí)行方式，實(shí)際上成了一種變相羈押，嚴(yán)重侵害了犯罪嫌疑人的人身權(quán)利，是不正確的。

　　(3)公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)同級(jí)人民檢察院對(duì)張某予以逮捕。2001年8月6日最高人民檢察院、公安部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于依法適用逮捕措施有關(guān)問(wèn)題的規(guī)定》第一條第五項(xiàng)規(guī)定。

　　【案例三】

　　2000年8月1日，吳某(女，21歲，某公司工人)向X縣公安局報(bào)案稱其于7月31日晚被同事高某(男，45歲)強(qiáng)奸。X縣公安局決定立案?jìng)刹?，?dāng)日對(duì)高某刑事拘留。經(jīng)過(guò)三天的偵查，查明，高與吳自97年以來(lái)就發(fā)生不正當(dāng)男女關(guān)系，吳要高與妻子離婚并與其結(jié)婚，被高拒絕，吳便報(bào)案稱其強(qiáng)奸。偵查人員提取到吳某寫(xiě)給高某的10余封情書(shū)，吳、高的幾名同事也證實(shí)二人之間有不正當(dāng)男女關(guān)系。X縣公安局于2000年8月10日對(duì)高某取保候?qū)?，?zé)令高某的父親為保證人，同時(shí)交納保證金2000元。高某在取保候?qū)徠陂g嚴(yán)格遵守取保候?qū)彽挠嘘P(guān)規(guī)定，未有違反。X縣公安局2001年8月15日解除取保候?qū)?但未退還高某保證金2000元。

　　問(wèn)：X縣公安局在采取強(qiáng)制措施上有何違法之處?

　　答：

　　(1)本案已排除了高某的強(qiáng)奸犯罪嫌疑，不應(yīng)再對(duì)高某取保候?qū)彙?/p>

　　(2)對(duì)高某決定取保候?qū)彆r(shí)，不得同時(shí)責(zé)令其提出保證人和交納保證金。

　　(3)對(duì)高某的取保候?qū)彸^(guò)了12個(gè)月。

　　(4)在解除取保候?qū)徍螅赐诉€高某交納的保證金2000元。

　　【案例四】

　　2003年11月，王某受上虞市某裝飾裝璜工程公司(以下簡(jiǎn)稱甲公司)的聘任，任該公司的江西某市辦事處業(yè)務(wù)員。2004年3月，甲公司與江西某房屋開(kāi)發(fā)有限公司簽訂了一份裝璜工程承包合同，王某受甲公司的指派，具體管理該裝璜工程，期間，甲公司為資金往來(lái)需要，將公司的法人章、公司財(cái)務(wù)章及法人身份證復(fù)印件等交給王某，指派王某在該工程所在地銀行開(kāi)設(shè)公司帳號(hào)。王某在開(kāi)設(shè)帳號(hào)后，出于個(gè)人目的，擅自購(gòu)得現(xiàn)金支票一本，并在空白現(xiàn)金支票上加蓋公司的財(cái)務(wù)章及法人章，同時(shí)又私刻公司法人私章一枚，加蓋在現(xiàn)金支票收款的欄目上，后將財(cái)務(wù)章及法人章歸還公司。2004年4月19日，甲公司又指派王某到房屋開(kāi)發(fā)公司，持公司出具的收款憑證辦理總數(shù)為10萬(wàn)元的預(yù)付款轉(zhuǎn)帳業(yè)務(wù)。王某辦理完轉(zhuǎn)帳后，一面對(duì)公司謊稱房屋開(kāi)發(fā)公司尚未將錢打進(jìn)帳號(hào)，一面用私藏的現(xiàn)金支票陸續(xù)在上虞市將公司帳號(hào)上的10萬(wàn)元錢取現(xiàn)。直至2004年5月20日，甲公司發(fā)現(xiàn)已打到帳號(hào)上的錢被人取走，追問(wèn)王某，王某才承認(rèn)已將帳號(hào)上的10萬(wàn)元錢在上虞市銀行取走后存入個(gè)人賬戶。甲公司多次催要未果，王某隱匿。2004年8月27 日，甲公司向公安機(jī)關(guān)報(bào)案，要求依法查處。

　　問(wèn)：

　　(1)該案如何定性?

　　(2)上虞市公安機(jī)關(guān)經(jīng)偵部門是否有管轄權(quán)?為什么?

　　(3)收到報(bào)案后，立案審查的期限以多少天為宜?依據(jù)是什么?

　　答：(1)應(yīng)定為職務(wù)侵占罪。(刑法第二百七十一條規(guī)定：公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役;數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。)

　　(2)有管轄權(quán)。因?yàn)椤豆矙C(jī)關(guān)辦理經(jīng)濟(jì)犯罪案件的若干規(guī)定》第三條規(guī)定：經(jīng)濟(jì)犯罪案件由犯罪地的公安機(jī)關(guān)管轄。犯罪地是指犯罪行為發(fā)生地。以非法占有為目的的經(jīng)濟(jì)犯罪，犯罪地包括犯罪行為發(fā)生地和犯罪嫌疑人實(shí)際取得財(cái)產(chǎn)的犯罪結(jié)果發(fā)生地。王某將帳號(hào)上的10萬(wàn)元錢在上虞市銀行取走后存入個(gè)人賬戶，可以認(rèn)為上虞市為犯罪嫌疑人實(shí)際取得財(cái)產(chǎn)的犯罪結(jié)果發(fā)生地，所以上虞市公安機(jī)關(guān)經(jīng)偵部門有管轄權(quán)。

　　(3)立案審查的期限以在七日以內(nèi)為宜。依據(jù)是《公安機(jī)關(guān)辦理經(jīng)濟(jì)犯罪案件的若干規(guī)定》第六條規(guī)定：公安機(jī)關(guān)接受涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪線索的報(bào)案、控告、舉報(bào)、自首后，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，并在七日以內(nèi)決定是否立案;重大、復(fù)雜線索，經(jīng)縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，立案審查期限可延長(zhǎng)至三十日;特別重大、復(fù)雜線索，經(jīng)地(市)級(jí)以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，立案審查的期限可延長(zhǎng)至六十日。從本案線索看不為重大、復(fù)雜，因此應(yīng)在七日以內(nèi)決定是否立案為宜。

　　【案例五】

　　某縣公安局對(duì)一起共同搶劫案件立案?jìng)刹?，以公安局長(zhǎng)韓某為首組成偵破小組，查獲犯罪嫌疑人趙某、錢某、孫某涉嫌結(jié)伙攔路搶劫。在偵查過(guò)程中，孫某聘請(qǐng)的律師李某未與孫某商量，獨(dú)立提出本案的偵查員張權(quán)與被害人是同住一個(gè)小區(qū)的鄰居，關(guān)系密切，申請(qǐng)其回避。刑警大隊(duì)長(zhǎng)立即停止了張權(quán)的偵查工作，張權(quán)為了避免別人的閑話也立即退出了偵查活動(dòng)，后刑警大隊(duì)長(zhǎng)經(jīng)審查認(rèn)為李某提出的要求回避申請(qǐng)不屬于法定回避的理由，駁回了回避申請(qǐng)。接著錢某通過(guò)其他途徑向上級(jí)公安機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)公安局長(zhǎng)韓某回避，理由是韓某與犯罪嫌疑人趙某的父親是老戰(zhàn)友，關(guān)系密切。上級(jí)公安機(jī)關(guān)隨即作出了韓某的回避決定。

　　問(wèn)題：本案?jìng)刹檫^(guò)程中回避程序存在哪些違法之處，并說(shuō)明理由。

　　答：(1)李某無(wú)權(quán)獨(dú)立提出回避申請(qǐng)?！缎淌略V訟法》第二十八條規(guī)定，當(dāng)事人及其法定代理人有權(quán)要求回避。因此，本案中的李某作為孫某委托的律師無(wú)此權(quán)利獨(dú)立提出回避申請(qǐng)。

　　(2)《刑事訴訟法》第三十條規(guī)定，對(duì)偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對(duì)案件的偵查。因此，對(duì)偵查員張權(quán)的回避決定作出前，不應(yīng)停止張權(quán)的偵查工作，張權(quán)也不應(yīng)立即退出偵查活動(dòng)。

　　(3)《刑事訴訟法》第三十條規(guī)定，審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長(zhǎng)、檢察長(zhǎng)、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定。因此，對(duì)偵查員張權(quán)的回避決定，應(yīng)由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定，不應(yīng)由刑警大隊(duì)長(zhǎng)決定。

　　(4)《刑事訴訟法》第二十八條規(guī)定，偵查人員與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的，應(yīng)當(dāng)自行回避。本案中偵查員張權(quán)與被害人是關(guān)系不錯(cuò)的鄰居，這種鄰居關(guān)系即屬于刑事訴訟法規(guī)定的上述情形，因此，不應(yīng)以對(duì)偵查員張權(quán)的回避申請(qǐng)不符合法定理由為由，駁回回避申請(qǐng)，公安機(jī)關(guān)對(duì)偵查員張權(quán)應(yīng)當(dāng)作出是否回避決定。

　　(5)《刑事訴訟法》第三十條規(guī)定，檢察長(zhǎng)和公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的回避，由同級(jí)人民檢察院檢察委員會(huì)決定。因此不應(yīng)由上級(jí)公安機(jī)關(guān)決定。

　　【案例六】

　　某案犯罪嫌疑人在2006年3月16日21時(shí)45分被傳喚到派出所，審查后，被批準(zhǔn)拘留，拘留證簽字時(shí)間是2006年3月17日22時(shí)35分。30日16時(shí)45分，辦案人員在看守所進(jìn)行訊問(wèn)，筆錄中出現(xiàn)了這樣的內(nèi)容：“問(wèn)：我們是××分局的民警，你因涉嫌××罪已經(jīng)被批準(zhǔn)刑事拘留，現(xiàn)在向你宣讀……。答：我知道了。問(wèn)：在拘留證上簽字捺手印……”。

　　問(wèn)：辦案人員有什么錯(cuò)誤之處?

　　答：

　　1、傳喚的時(shí)限是12小時(shí)

　　2、此份筆錄反映出拘留證所簽的拘留時(shí)間不真實(shí)。(拘留后二十四小時(shí)內(nèi)必須訊問(wèn)的本意是防止錯(cuò)拘，不能以宣布刑事拘留式的訊問(wèn)筆錄去應(yīng)付這一具有重要意義的法定程序，被拘留的犯罪嫌疑人在拘留證上簽字捺印之時(shí)，拘留這一強(qiáng)制措施即升效，沒(méi)有程序要求在拘留時(shí)一定要有宣讀筆錄。)

　　3、拘留后24小時(shí)內(nèi)進(jìn)行訊問(wèn)

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