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2018年司法考試案例分析：未簽勞動合同的賠償以有效勞動關(guān)系為前提
【案情】
2015年5月10日，藍天醫(yī)院招用未取得醫(yī)師資格證書和醫(yī)師執(zhí)業(yè)證書的楊某在院從事醫(yī)療活動。后衛(wèi)生行政部門檢查出楊某無證的問題，要求其停止工作。2015年10月20日，藍天醫(yī)院下發(fā)了關(guān)于沒有執(zhí)業(yè)資格的人員停止上班的文件，并于11月4日通知楊某不再上班。楊某申請勞動仲裁，要求藍天醫(yī)院支付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資差額，仲裁委逾期未受理，楊某訴至法院。
【分歧】
一種觀點認為，執(zhí)業(yè)醫(yī)師法規(guī)定，未取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格，不得從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動，該規(guī)定應(yīng)屬管理性規(guī)定，也即勞動者未取得醫(yī)師資格不影響雙方勞動合同的效力。此外，即使雙方建立的勞動關(guān)系無效，勞動合同法也未規(guī)定用人單位可因此免除簽訂書面勞動合同的義務(wù)，因此，藍天醫(yī)院應(yīng)支付楊某未簽訂書面勞動合同雙倍工資差額。
另一種觀點認為，從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動事關(guān)病人人身健康權(quán)，因此從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動必須取得執(zhí)業(yè)資格，此為效力性強制性規(guī)定。違反效力性強制性規(guī)定的勞動關(guān)系無效，此時若要求用人單位簽訂書面勞動合同或承擔(dān)未簽訂書面勞動合同的相應(yīng)責(zé)任，與勞動合同合法性原則相悖，因此，藍天醫(yī)院不應(yīng)支付楊某未簽訂書面勞動合同雙倍工資差額。
【評析】
筆者同意后一種觀點，理由如下：
1.勞動合同中勞動者不具備資質(zhì)是否違反強制性規(guī)定的區(qū)分。立法對勞動合同的否定性評價應(yīng)在維護合同自由和保護社會公共利益之間達至平衡，因此，只有在違反效力性強制性規(guī)定的情況下，才應(yīng)否定合同效力。勞動法第六十九條規(guī)定，國家確定職業(yè)分類，對規(guī)定的職業(yè)制度職業(yè)技能標準，實行職業(yè)資格證書制度。國家在一些技術(shù)要求高、關(guān)系人民身體健康財產(chǎn)安全的職業(yè)中，實行職業(yè)資格認證、就業(yè)準入制度，目的在于規(guī)范勞動力市場，促進勞動者提高自身技術(shù)業(yè)務(wù)素質(zhì)，維護社會公共安全。用人單位違反就業(yè)準入制度招收不具備相應(yīng)資質(zhì)的勞動者，侵害的法益主要表現(xiàn)為三類: 私人利益及其他利益、國家行政管理職權(quán)、國家或社會公共利益。一般而言，僅當(dāng)用人單位的上述行為侵害到國家或社會公共利益時，才應(yīng)成為否定勞動合同效力的依據(jù)，侵害了其他法益的情形都不能否定其效力。如單位招收不具有焊工證的勞動者從事焊工作業(yè)，可能會侵害產(chǎn)品定作人的合法權(quán)益，但此種情形并不必然損害國家或社會利益，進而導(dǎo)致雙方勞動合同無效。
2.禁止未經(jīng)醫(yī)師注冊取得執(zhí)業(yè)證書人員從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動屬于效力性強制性規(guī)定。執(zhí)業(yè)醫(yī)師法第八條、第十二條、第十三條、第十四條規(guī)定，國家實行醫(yī)師資格考試制度和醫(yī)師執(zhí)業(yè)注冊制度。醫(yī)師資格考試成績合格，取得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格或者執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格。醫(yī)師經(jīng)注冊后，方可在執(zhí)業(yè)范圍內(nèi)從事相應(yīng)的醫(yī)療、預(yù)防、保健業(yè)務(wù)。未經(jīng)醫(yī)師注冊取得執(zhí)業(yè)證書，不得從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動。醫(yī)師執(zhí)業(yè)關(guān)涉病人的人身健康權(quán)，如允許未取得醫(yī)師資格的人員獨立從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動，則會嚴重侵害社會公共利益，因此執(zhí)業(yè)醫(yī)師法關(guān)于醫(yī)師執(zhí)業(yè)資質(zhì)的規(guī)定應(yīng)屬效力性強制性規(guī)定。本案中，藍天醫(yī)院招用未取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格的楊某獨立從事醫(yī)師執(zhí)業(yè)活動，違反了法律強制性規(guī)定，雙方的勞動關(guān)系應(yīng)屬無效。
3.勞動關(guān)系無效前提下，用人單位不應(yīng)承擔(dān)未簽訂書面勞動合同雙倍工資差額的義務(wù)。勞動合同法第二十八條規(guī)定，勞動合同被確認無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報酬。對于用人單位未簽訂書面勞動合同，勞動者能否請求單位支付雙倍工資差額，勞動合同法未作明確規(guī)定。筆者認為，用人單位支付未簽書面勞動合同雙倍工資差額的前提是勞動關(guān)系有效。勞動合同法第三條規(guī)定，訂立勞動合同應(yīng)遵循合法、公平、自愿原則。在用人單位與勞動者之間的勞動關(guān)系已被確認因違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定而無效的情況下，若仍要求用人單位訂立書面勞動合同，顯然與訂立勞動合同應(yīng)遵循合法原則的要求相悖，即使雙方訂立了書面勞動合同，該勞動合同亦屬無效。本案中，已認定藍天醫(yī)院與楊某之間勞動關(guān)系無效的情況下，楊某主張藍天醫(yī)院支付未簽訂書面勞動合同的雙倍工資差額，不應(yīng)支持。