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　　2018年一建《工程法規(guī)》重點解析：法的形式和效力層級

　　一、法的形式

　　法的形式是指法律創(chuàng)建方式和外部表現(xiàn)形式，具體可以分為以下 7 類，見表 1Z301010-2。

　　【習(xí)題 3】下列與工程建設(shè)有關(guān)的規(guī)范性文件中，由國務(wù)院制定的是()【真題 2010】

　　A.工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法

　　B.安全生產(chǎn)許可證條例

　　C.安全生產(chǎn)法

　　D.建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定

　　【答案】B

　　【解析】根據(jù)《立法法》，法律由全國人大及常委會制定，行政法規(guī)由國務(wù)院制定，部門規(guī)章由國務(wù)院各部委制定。

　　【習(xí)題 4】下列法規(guī)中，屬于部門規(guī)章的是( )。【真題 2015】

　　A.《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》

　　B.《北京市建筑市場管理條例》

　　C.《重慶市建設(shè)工程造價管理規(guī)定》

　　D.《招標(biāo)公告發(fā)布暫行辦法》

　　【答案】D

　　【解析】

　　部門規(guī)章的事項應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項，其名稱可以是“規(guī)定”、“辦法”、“實施細(xì)則”等，選項 A 是行政法規(guī);選項 BC 是地方性法規(guī);選項 D 是國家發(fā)展和改革委員會發(fā)布的部門規(guī)章。

　　【習(xí)題 5】《工程建設(shè)項目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》所屬的法的形式是( )。【真題 2013】A.法律

　　B.行政法規(guī)

　　C.地方性法規(guī)

　　D.部門規(guī)章

　　【答案】D

　　【解析】法的形式?！豆こ添椖空袠?biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》屬于部門規(guī)章。

　　下列事項只能制定法律：

　　1.國家主權(quán)的事項;(國權(quán))

　　2.各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán);(公權(quán))

　　3.民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度;(族)

　　4.犯罪和刑罰;(罪)

　　5.對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰;(人身)

　　6.稅種的設(shè)立、稅率的確定和稅收征收管理等稅收基本制度;(稅)

　　7.對非國有財產(chǎn)的征收;(私財產(chǎn))

　　8.民事基本制度;(民事)

　　9.基本經(jīng)濟制度以及財政、海關(guān)、金融和外面的基本制度;(經(jīng)濟)

　　10.訴訟和仲裁制度;(訴訟)

　　11.必須由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的其他事項。(其他)

　　【習(xí)題 6】根據(jù) 2015 年《立法法》的最新修改，下列事項只能制定法律的有( )。

　　A.國家主權(quán)的事項

　　B.犯罪和刑罰

　　C.稅收基本制度

　　D.行政基本制度

　　E.限制財產(chǎn)的強制性措施和處罰

　　【答案】ABC

　　【解析】《立法法》規(guī)定，只能制定法律的有：(1)國家主權(quán)的事項;(2)各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán);(3)民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度;(4)犯罪和刑罰;(5)對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰;(6)稅種的設(shè)立、稅率的確定和稅收征收管理等稅收基本制度;(7)對非國有財產(chǎn)的征收;(8)民事基本制度;(9)基本經(jīng)濟制度以及財政、海關(guān)、金融和外面的基本制度;(10)訴訟和仲裁制度;(11)必須由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的其他事項。

　　【習(xí)題 7】根據(jù)《立法法》，下列事項中必須由法律規(guī)定的是( )。

　　A.稅率的確定

　　B.環(huán)境保護

　　C.歷史文化保護

　　D.增加施工許可證的申請條件

　　【答案】A

　　【解析】

　　依照 2015 年 3 月經(jīng)修改后公布的《中華人民共和國立法法》(以下簡稱《立法法》)的規(guī)定，下列事項只能制定法律：(1)國家主權(quán)的事項;(2)各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán);(3)民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度;(4)犯罪和刑罰;(5)對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰;(6)稅種的設(shè)立、稅率的確定和稅收征收管理等稅收基本制度;(7)對非國有財產(chǎn)的征收、征用;(8)民事基本制度;(9)基本經(jīng)濟制度以及財政、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度;(10)訴訟和仲裁制度;(11)必須由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的其他事項。故 A 正確。

　　二、法的效力層級

　　(一)憲法至上

　　(二)上位法優(yōu)于下位法

　　(如《安全生產(chǎn)法》優(yōu)于《安全生產(chǎn)管理條例》)

　　【習(xí)題 8】關(guān)于上位法與下位法法律效力的說法，正確的是( )?！菊骖} 2017】

　　A.《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》高于《招標(biāo)公告發(fā)布暫行辦法》

　　B.《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》高于《建筑法》

　　C.《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》高于《外商投資建筑業(yè)企業(yè)管理規(guī)定》

　　D.《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》高于《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營管理條例》

　　【答案】A

　　【解析】

　　在我國法律體系中，法律的效力是僅次于憲法而高于其他法的形式。行政法規(guī)的法律地位和法律效力僅次于憲法和法律，高于地方性法規(guī)和部門規(guī)章。地方性法規(guī)的效力，高于本級和下級地方政府規(guī)章。省、自治區(qū)人民政府制定的規(guī)章的效力，高于本行政區(qū)域內(nèi)的設(shè)區(qū)的市、自治州人民政府制定的規(guī)章。自治條例和單行條例依法對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本自治地方適用自治條例和單行條例的規(guī)定。經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)根據(jù)授權(quán)對法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)作變通規(guī)定的，在本經(jīng)濟特區(qū)適用經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)的規(guī)定。部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間具有同等效力，在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。

　　【習(xí)題 9】《安全生產(chǎn)許可證條例》的直接上位法立法依據(jù)是( )?！菊骖} 2011】

　　A.安全生產(chǎn)法

　　B.憲法

　　C.建筑法

　　D.建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例

　　【答案】A

　　【解析】本題可結(jié)合第一章內(nèi)容理解?！栋踩a(chǎn)許可證條例》第一條規(guī)定：”為了嚴(yán)格規(guī)范安全生產(chǎn)條件，進(jìn)一步加強安全生產(chǎn)監(jiān)督管理，防止和減少生產(chǎn)安全事故，根據(jù)《中華人民共和國安全生產(chǎn)法》的有關(guān)規(guī)定，制定本條例”。

　　(三)特別法優(yōu)于一般法

　　(如《招標(biāo)投標(biāo)法》優(yōu)于《合同法》)

　　(四)新法優(yōu)于舊法

　　(如《物權(quán)法》優(yōu)于《擔(dān)保法》)

　　(五)需要由有關(guān)機關(guān)裁決適用的特殊情況

　　法律之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民

　　代表大會常務(wù)委員會裁決。(制定機關(guān)裁決)

　　行政法規(guī)之間對同一事項的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)

　　院裁決。(制定機關(guān)裁決)

　　地方性法規(guī)、規(guī)章之間不一致時，由有關(guān)機關(guān)依照下列規(guī)定的權(quán)限作出裁決：

　　(1)同一機關(guān)制定的新的一般規(guī)定與舊的特別規(guī)定不一致時，由制定機關(guān)裁決。(制定機關(guān)裁決)

　　(2)地方性法規(guī)與部門規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由國務(wù)院提出意見，國務(wù)院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用地方性法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)決定在該地方適用地方性法規(guī)的規(guī)定;認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用部門規(guī)章的，應(yīng)當(dāng)提請全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。(家長裁判制)

　　(3)部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間對同一事項的規(guī)定不一致時，由國務(wù)院裁決。

　　根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)與法律規(guī)定不一致，不能確定如何適用時，由全國人民代表大會常務(wù)委員會裁決。(上級機關(guān)裁決)

　　【注：特殊情況(總結(jié) 3 個原則)：(1)制定機關(guān)裁決;(2)共同的上級機關(guān)裁決;(3)家長裁判制概念?！?/p>

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