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　　2018年國(guó)家司法考試四卷案例分析題六

　　【案例一】

　　某晚，張某與王某發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。張某卡住王某的頸部，致其窒息。張某誤以為王某已死，便逃往外地。王某蘇醒后立即向公安局電話報(bào)警，后又多次向公安局提出控告，公安局答復(fù)說(shuō)，只有抓到犯罪嫌疑人才能立案，遂決定不立案。王某又向縣檢察院提出對(duì)張某的控告，檢察院接到控告后建議公安局立案，縣公安局置之不理。王某無(wú)奈，只好向縣法院起訴，法院告訴王某法院無(wú)權(quán)管轄，讓王某自己找公安局處理。

　　【問(wèn)題】

　　指出本案中公、檢、法機(jī)關(guān)行為的不當(dāng)之處，簡(jiǎn)述理由。(10分)

　　【答案】

　　1.公安局不應(yīng)以沒(méi)有抓到犯罪嫌疑人為由決定不立案。(1分)

　　《刑事訴訟法》規(guī)定，公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)按照管轄范圍，立案?jìng)刹椤?1分)

　　本案屬于公安機(jī)關(guān)管轄。公安機(jī)關(guān)接到受害人報(bào)警和控告后，應(yīng)當(dāng)迅速進(jìn)行審查，認(rèn)為有犯罪事實(shí)需要追究刑事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)立案。(2分)

　　2.檢察院的做法不應(yīng)該是，建議公安局立案。(1分)

　　根據(jù)《刑事訴訟法》規(guī)定，檢察院應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)說(shuō)明不立案的理由，認(rèn)為理由不能成立的，應(yīng)當(dāng)要求公安機(jī)關(guān)立案。(2分)

　　3.法院的做法不應(yīng)該是：不接受王某的起訴，讓其自己找公安局處理。(1分)

　　根據(jù)《刑事訴訟法》第170條規(guī)定，被害人有證據(jù)證明對(duì)被告人侵犯自己人身權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機(jī)關(guān)不予追究被告人刑事責(zé)任的案件，被害人可以直接向人民法院起訴。(2分)

　　【案例二】

　　2005年8月17日，K縣公安局依法對(duì)涉嫌故意傷害罪的陳某取保候?qū)彛?006年7月20日將該案移送檢察院審查起訴，因取保候?qū)徠谙藜磳脻M，檢察院于8月16日決定繼續(xù)對(duì)陳某取保候?qū)?，并交由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。

　　【問(wèn)題】

　　1.K縣公安局是否應(yīng)當(dāng)辦理解除取保候?qū)徥掷m(xù)?簡(jiǎn)述理由。(6分)

　　2.取保候?qū)徠谙藜磳脻M，執(zhí)行機(jī)關(guān)K縣公安局是否應(yīng)當(dāng)通知檢察院?(4分)

　　【答案】

　　1.K縣公安局沒(méi)有必要辦理解除取保候?qū)徥掷m(xù)。(3分)

　　因?yàn)榘讣扑蛯彶槠鹪V后人民檢察院繼續(xù)取保候?qū)彽?，取保候?qū)徸詣?dòng)解除，不再辦理解除手續(xù)。(3分)

　　2.取保候?qū)徏磳⒌狡诘模瑘?zhí)行機(jī)關(guān)K縣公安局應(yīng)當(dāng)在期限屆滿15日前通知原取保候?qū)彌Q定機(jī)關(guān)即K縣檢察院。(4分)

　　【案例三】侵權(quán)行為糾紛應(yīng)由哪個(gè)人民法院管轄?

　　原告：孔杰，男，35歲，干部。

　　原告：李麗，女，32歲，干部。

　　被告：西山區(qū)建筑工程公司。

　　1999年5月20日，原告二人(雙方系夫妻關(guān)系)來(lái)到西山區(qū)人民法院訴稱：被告在修繕?biāo)俗》繒r(shí)造成其住房東山墻部分坍塌，同時(shí)砸壞其部分家具及電器，要求人民法院依法責(zé)令被告賠償其財(cái)產(chǎn)損失。經(jīng)查：原告二人住某市海東區(qū)中山路52號(hào)。1999年4月下旬，被告西山區(qū)建筑工程公司的部分工人到原告所住的海東區(qū)中山路52號(hào)原告的鄰居劉剛的住房進(jìn)行修繕時(shí)，因被告的工人干活大意，不慎將原告住房東山墻的部分磚土碰掉，磚土砸在原告的屋內(nèi)，將原告的組合家具柜頂及日產(chǎn)“夏普”20英寸彩電的角部砸壞，西山區(qū)人民法院認(rèn)為，本案系侵權(quán)行為引起的訴訟，侵權(quán)行為發(fā)生地與侵權(quán)行為結(jié)果地均在海東區(qū)，應(yīng)由海東區(qū)人民法院管轄，遂將案件移送給海東區(qū)人民法院，海東區(qū)人民法院接到移送后，認(rèn)為對(duì)侵權(quán)行為引起的訴訟，被告所在地人民法院也有權(quán)管轄。既然西山區(qū)人民法院已受理本案，就應(yīng)依法審理。于是，雙方就管轄權(quán)問(wèn)題發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)。

　　請(qǐng)問(wèn)：

　　(1)本案應(yīng)由哪個(gè)人民法院管轄?

　　(2)雙方發(fā)生管轄權(quán)爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)如何解決管轄權(quán)爭(zhēng)議?

　　【答案】

　　(1)本案系一起因侵權(quán)行為引起的糾紛。根據(jù)《民事訴訟法》第29條的規(guī)定，因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。這里的侵權(quán)行為地既包括侵權(quán)行為發(fā)生地，也包括侵權(quán)行為結(jié)果地。本案中，西山區(qū)人民法院作為被告住所地人民法院，海東區(qū)法院作為侵權(quán)行為地人民法院，二者對(duì)該案均享有管轄權(quán)。

　　因此，西山區(qū)人民法院既然已經(jīng)受理了本案，就不應(yīng)以侵權(quán)行為發(fā)生地與侵權(quán)行為結(jié)果地在海東區(qū)為由，將案件移送給海東區(qū)人民法院。

　　(2)本案中，西山區(qū)人民法院與海東區(qū)人民法院就案件的管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，根據(jù)《民事訴訟法》第37條第2款的規(guī)定：人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，由爭(zhēng)議雙方協(xié)商解決;協(xié)商解決不了的，報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄。因此，本案的管轄權(quán)問(wèn)題，首先由西山區(qū)人民法院與海東區(qū)人民法院協(xié)商解決，若雙方經(jīng)協(xié)商仍無(wú)法解決，應(yīng)可報(bào)請(qǐng)雙方的共同上級(jí)人民法院，即市中級(jí)人民法院指定管轄。

　　【案例四】黃某能撤銷贈(zèng)予嗎?

　　黃某(張某之母)在張某(黃某之子)登記結(jié)婚前送給張某一套房屋，辦理了過(guò)戶手續(xù)，張某與周某結(jié)婚后，二人共居此房。一日，張某上班后，黃某與周某因小事發(fā)生口角，周某打了黃某一個(gè)耳光。黃某起訴，要求撤銷贈(zèng)予。

　　請(qǐng)問(wèn)：根據(jù)已知條件，法院應(yīng)否支持黃某的訴訟請(qǐng)求。

　　【答案】不應(yīng)當(dāng)支持黃某的請(qǐng)求。在《婚姻法》修訂以后，夫妻的個(gè)人財(cái)產(chǎn)不再隨著婚姻關(guān)系的存續(xù)長(zhǎng)度的增加而轉(zhuǎn)化為共同財(cái)產(chǎn)。《婚姻法》第18條中規(guī)定，一方的婚前財(cái)產(chǎn)在結(jié)婚后仍歸該方。因此，周某嚴(yán)重侵害了黃某，黃某不能撤銷對(duì)張某的贈(zèng)與。

　　【案例五】王某的遺產(chǎn)該如何繼承?

　　王某系歸國(guó)華僑，年邁時(shí)因?yàn)榛忌祥g歇性精神病而住進(jìn)了醫(yī)院。2001年，王某死亡。王某死后，留有大量的遺產(chǎn)。在分配遺產(chǎn)的過(guò)程中，王某的配偶和三個(gè)兒子就各自繼承的遺產(chǎn)份額發(fā)生爭(zhēng)議，王某的長(zhǎng)子和次子將王某的配偶起訴到法院。

　　請(qǐng)問(wèn)：

　　(1)此案中，王某的三子沒(méi)有直接參加訴訟，如果你是本案的法官，你應(yīng)當(dāng)如何處理?

　　(2)在訴訟中，王某的配偶向法院提交了一本王某的日記。王某在日記中記載了有關(guān)遺產(chǎn)分配的問(wèn)題。其大意是：由于其配偶一直與其同甘共苦、共同奮斗才使其終于事業(yè)有成，因此，自己死后，1/2的遺產(chǎn)由配偶繼承，其余的財(cái)產(chǎn)由自己的3個(gè)兒子平均分配。但是，日記中沒(méi)有寫明日期，也沒(méi)有簽名。此時(shí)，如果你作為本案法官，如何認(rèn)定該日記的證據(jù)效力?為什么?

　　(3)在訴訟中，王某的長(zhǎng)子向法院提交了一份錄音遺囑。該遺囑的大致內(nèi)容為：王某認(rèn)為長(zhǎng)子在其住院期間對(duì)其照顧的周到，非常孝順，因此決定將1/2的遺產(chǎn)分配給長(zhǎng)子，其余的財(cái)產(chǎn)由配偶和其他的兒子平均分配。同時(shí)，長(zhǎng)子還向法院提交了一份證明精神病醫(yī)院的一名護(hù)士錄音時(shí)在場(chǎng)的證據(jù)。如果你是本案的法官，你應(yīng)如何認(rèn)定該錄音遺囑的法律效力?為什么?

　　(4)在訴訟的過(guò)程中，王某的次子提交了一份王某的自書遺囑。其大意為：王某要求在自己死后，王某的配偶能夠和3個(gè)孩子和睦相處，其財(cái)產(chǎn)由王某的配偶和3個(gè)孩子平均分配，以免產(chǎn)生矛盾，影響母子的關(guān)系。有關(guān)當(dāng)事人向法院提出對(duì)自書遺囑進(jìn)行筆跡鑒定，法院同意了該申請(qǐng)。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》，應(yīng)當(dāng)如何確定鑒定機(jī)構(gòu)?

　　(5)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)若干問(wèn)題的規(guī)定》規(guī)定了舉證時(shí)限制度。根據(jù)相關(guān)的規(guī)定，一審法院判決后，原告方不服判決，依法提起上訴，在二審程序中，當(dāng)事人可以依法提出哪些新的證據(jù)?

　　【答案】

　　(1)法院應(yīng)當(dāng)通知王某的三子作為共同原告參加訴訟，但是如果王某的三子明確表示放棄繼承權(quán)利的，可以不予追加;如果王某的三子既不表示參加訴訟，也不表示放棄繼承權(quán)利，則依然將其追加為原告。王某的三子是否出庭參加訴訟不影響案件的審理。

　　(2)不應(yīng)當(dāng)采用該證據(jù)。該證據(jù)欠缺法定形式要件。因?yàn)楦鶕?jù)法律的規(guī)定，雖然在日記中記載的具有遺囑內(nèi)容的文字可以作為自書遺囑看待，但是需要寫明日期和簽名，本案中的王某的日記沒(méi)有寫明日期，也沒(méi)有簽名，則不符合法定的證據(jù)形式要求，不能作為證據(jù)。

　　(3)不能作為證據(jù)采納。該錄音欠缺法定的形式要件。根據(jù)法律的規(guī)定，錄音遺囑需要有兩個(gè)以上的見(jiàn)證人在場(chǎng)，而本案中的王某的長(zhǎng)子只提供了一個(gè)見(jiàn)證人的證據(jù)。

　　(4)雙方當(dāng)事人協(xié)商確定有鑒定資格的鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人員，協(xié)商不成的，由人民法院指定。

　　(5)當(dāng)事人在二審程序中可以提出的新證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù);當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請(qǐng)人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)取的證據(jù)。

　　【案例六】該涉外仲裁有些什么程序?

　　美國(guó)B國(guó)際運(yùn)輸公司同香港A公司簽了一份運(yùn)輸合同。由A公司為美國(guó)的B公司從莫桑比克的馬托普港口承運(yùn)一批貨物到廣州黃埔港。在合同履行的過(guò)程中，由于香港A公司的過(guò)錯(cuò)導(dǎo)致船舶運(yùn)輸滯期，使美國(guó) B公司支付滯期費(fèi)12萬(wàn)美金。美國(guó)的B公司向香港的A公司要求賠償滯期費(fèi)及其相應(yīng)的利息，遭到香港A公司的拒絕。于是美國(guó)B公司根據(jù)雙方當(dāng)事人達(dá)成的仲裁協(xié)議向中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)申請(qǐng)了仲裁。

　　請(qǐng)問(wèn)：

　　(1)如果在仲裁的過(guò)程中，當(dāng)事人在仲裁庭之外達(dá)成了和解協(xié)議，此時(shí)可以選擇何種方式結(jié)束案件?

　　(2)如果A公司希望進(jìn)行調(diào)解，并且經(jīng)過(guò)B公司同意，仲裁庭進(jìn)行了相應(yīng)的調(diào)解，在調(diào)解的過(guò)程中，雙方當(dāng)事人在仲裁庭外達(dá)成了和解協(xié)議，此時(shí)通常應(yīng)當(dāng)如何結(jié)束案件?

　　(3)如果在仲裁的過(guò)程中，仲裁員對(duì)于案件如何裁決無(wú)法達(dá)成一致，應(yīng)當(dāng)如何處理?

　　(4)如果仲裁庭最終裁決香港A公司敗訴，仲裁庭是否可以同時(shí)裁定香港A公司補(bǔ)償美國(guó)B公司因?yàn)橹俨枚Ц兜囊恍┍匾馁M(fèi)用?

　　(5)本案件是否有可能使用簡(jiǎn)易程序?

　　【答案】

　　(1)可以申請(qǐng)撤銷案件，也可以請(qǐng)求仲裁庭按照和解協(xié)議的內(nèi)容作出裁決書結(jié)束案 件。

　　(2)此時(shí)，除非當(dāng)事人另行約定了，仲裁庭依然應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人達(dá)成的和解協(xié)議內(nèi)容制作裁決書結(jié)案。

　　(3)此時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)多數(shù)人的意見(jiàn)決定，少數(shù)人的意見(jiàn)可以做成附錄。如果不能形成多數(shù)人意見(jiàn)，依照首席仲裁員的意見(jiàn)作出決定。

　　(4)可以。

　　(5)如果雙方當(dāng)事人書面同意可以適用簡(jiǎn)易程序。

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